Crear una empresa con cofundadores se parece mucho a formar un grupo de música. Eliges a tus cofundadores porque todos compartís una misma visión, os ilusiona construir algo juntos y esperas que el equipo se quede para la gira mundial.
Pero, inevitablemente, la realidad se impone. Al igual que las bandas de rock, los equipos fundadores suelen cambiar. Alguien se retira, las prioridades cambian y, de repente, nos enfrentamos a un problema común pero complicado: El "capital muerto", acciones en manos de un fundador que ya no trabaja activamente en la empresa, que ya no ayuda a impulsarla.
Esto ocurre más a menudo de lo que los fundadores esperan, y rara vez es fácil de solucionar. Muchos fundadores se ven sorprendidos por las implicaciones legales y financieras, e incluso los inversores más sofisticados pueden sentirse incómodos si no se aborda con prontitud y eficacia.
Reequilibrar la tabla de capitalización cuando se marcha un fundador requiere una planificación cuidadosa, una comunicación abierta y un conocimiento sólido de las herramientas disponibles. A continuación se explica cómo mantener el equilibrio de la capitalización, la satisfacción de los inversores y el rumbo de la empresa cuando cambia la alineación.
Por qué el capital muerto es un problema
El capital muerto significa que una parte significativa de su empresa es propiedad de alguien que ya no contribuye o trabaja en el negocio. Los capitalistas de riesgo ven con razón este capital muerto como un problema, los fundadores que todavía están construyendo la empresa resienten el capital muerto, y cuando el capital muerto aparece en su tabla de capitalización, ese capital muerto puede arruinar sus esfuerzos de recaudación de fondos. Por lo general, los inversores de capital riesgo no ven con buenos ojos que el 10% o más de la empresa sea capital muerto, especialmente cuando es más de lo que posee un fundador en activo.
Afrontar la música: Abrir la conversación
Las startups se basan en la confianza. Cuando un fundador se aleja, hay que empezar con una conversación honesta sobre el impacto en la mesa de capital. No evite esta conversación. Si tienes suerte, el fundador que se marcha entenderá por qué es necesario reequilibrar el capital. Si no es así, tendrá que explicarle que, sin una solución, la financiación futura y el futuro de la empresa están en peligro.
Conozca sus opciones
Si el fundador que se va no está dispuesto a reequilibrar el código de capital para renunciar voluntariamente a parte de ese capital muerto, entonces la empresa puede tener que pensar en cómo recapitalizar la tabla de capitalización. No existe una solución única para "arreglar" el cap table de capital muerto, pero he aquí los enfoques más prácticos:
A. Venta secundaria a inversores: Haga que su principal capital riesgo o nuevo inversor compre acciones directamente al fundador saliente. Este método es limpio y sencillo. El capital riesgo alcanza su objetivo de participación (normalmente, en torno al 10%), el fundador saliente obtiene cierta liquidez y usted evita diluir a todos los demás. Sólo asegúrese de convertir las acciones ordinarias del fundador saliente en acciones preferentes como parte de la ronda, para que los derechos del inversor estén alineados.
Hoy en día, las sociedades de capital riesgo esperan una pequeña cantidad secundaria (a menudo hasta el 10% de la ronda) para la liquidez de los fundadores. Enmarque esto como una iniciativa de alineación, no de limpieza. Si bien las operaciones secundarias son más comunes en las rondas con precio, también se producen fuera de ese contexto, por ejemplo, como parte de la limpieza estratégica antes de un Acuerdo Simple de Capital Futuro (SAFE) o una ronda de pagarés convertibles, o durante una transición de gestión. Si se gestiona correctamente, una operación secundaria puede disipar futuras preocupaciones sobre el capital y ayudar a un nuevo inversor a entrar con confianza.
La cuestión clave para un secundario es a qué precio deben comprarse las acciones ordinarias del fundador saliente. Por lo general, las empresas preparan valoraciones 409A una vez al año. Un punto de partida es "descontar" las acciones ordinarias del fundador por el descuento reflejado en la valoración 409A. La realidad suele ser un tira y afloja antes de que el comprador secundario y el fundador saliente lleguen a un acuerdo sobre el precio por acción.
B. Recompra o transmisión de acciones por parte de la empresa: A veces, la empresa recompra las acciones o los fundadores restantes intervienen para comprarlas. Parece sencillo, pero puede complicarse rápidamente. Entre los problemas de valoración, la exposición fiscal y las limitaciones del derecho de sociedades, las recompras y las transferencias de acciones suelen ser más complejas de lo que prevén los fundadores.
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- Trampas fiscales: Si compra acciones por debajo del valor justo de mercado (FMV), Hacienda considera la diferencia como renta imponible. Si utiliza un préstamo de la empresa, corre el riesgo de infringir la Sección 409A, y se aplican intereses imputados. Para mitigar esto, utilice una valoración reciente 409A o tasación independiente para fijar el precio de compra. Si la empresa financia la recompra, asegúrese de que hay suficiente superávit según la ley de Delaware para hacerlo legalmente.
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- Riesgo QSBS: Los beneficios de las acciones cualificadas para pequeñas empresas (QSBS) sólo se aplican a las emisiones originales. Las transferencias entre fundadores o las recompras pueden acabar con la elegibilidad para la QSBS de todo el mundo si no se gestionan con cuidado. Una transferencia mal estructurada puede restablecer el periodo de tenencia de QSBS o descalificar las acciones por completo, dependiendo del momento y de si la empresa sigue cumpliendo los requisitos. Es fundamental consultar con los asesores fiscales antes de recomprar acciones que los fundadores crean que pueden acogerse a la exclusión de la QSBS en virtud del artículo 1202.
C. Ampliación de la reserva de opciones: En lugar de desplazar acciones, amplíe la reserva de opciones. Conceda más opciones al equipo restante y a los nuevos empleados. Negocie con los inversores para calcular su participación tras la ampliación del pool; no caiga en la trampa del "pre-pool". Esto mantiene los incentivos alineados sin complicadas transferencias. Suele ser la solución más limpia cuando el fundador no quiere vender o cuando no hay efectivo para financiar una recompra. Los inversores suelen aceptarla, siempre que vaya acompañada de un plan claro de contratación o retención que justifique el aumento del pool.
D. Acciones diferidas o recapitalización: En algunos casos, convertir las acciones del fundador saliente en acciones diferidas o incluso recapitalizar la empresa puede restablecer el cap table. Esto es más drástico y normalmente sólo tiene sentido si la tabla de capitalización está realmente rota. Estas medidas suelen requerir la modificación de los estatutos y la aprobación del consejo de administración y de los accionistas, por lo que la alineación y el apalancamiento son realmente importantes. Un método consiste en convertir las acciones del fundador en una nueva clase sin derechos de voto ni económicos, pero con una ganancia potencial si se alcanzan determinados hitos.
No ignore los obstáculos fiscales y jurídicos
Cada arreglo de la tabla de límites conlleva consecuencias fiscales y legales, algunas de ellas fáciles de pasar por alto. Antes de finalizar cualquier cambio, asegúrate de haber cubierto los aspectos básicos:
- Cumplimiento del QSBS: Confirmar que la emisión original cumplía los requisitos de la Sección 1202. Un certificado defectuoso puede invalidar la QSBS para todos. Incluso si la empresa cumple los requisitos para ser considerada pequeña empresa cualificada, los fundadores deben conservar sus acciones durante al menos cinco años para poder reclamar la exclusión de plusvalías en virtud de la Sección 1202. Las transferencias o recompras -especialmente si están mal estructuradas- pueden restablecer el periodo de tenencia o descalificar las acciones por completo.
- FMV: Las transferencias deben realizarse por el FMV para evitar quebraderos de cabeza fiscales. El IRS puede considerar una transferencia por debajo del FMV como una compensación, lo que provocaría un impuesto sobre la renta ordinario para el vendedor y posibles obligaciones de retención para la empresa. Confiar en una valoración reciente 409A o en la tasación de un tercero independiente suele ser la mejor manera de apoyar la fijación de precios.
- Expectativas de los inversores: Sea transparente. Conecte con sus inversores desde el principio y asegúrese de que están de acuerdo con el plan. Los inversores institucionales a menudo querrán revisar los cambios en la tabla de capitalización antes de una ronda de financiación o de un aumento significativo de SAFE. Ocultar una recompra o un traspaso, aunque sea involuntariamente, puede hacer descarrilar una hoja de términos o retrasar un cierre.
Jugar a largo plazo
Si el fundador saliente no está listo para vender, cree una hoja de ruta para una futura secundaria. Vuelva a hablar de ello cuando haya alcanzado un hito importante, como una ampliación de la serie B o de la serie A tardía. Con más tracción y una valoración más alta, la gente tiende a ser más flexible.
Mientras tanto, considere la posibilidad de negociar una opción de compra o un derecho preferente de compra (ROFR) que permita a la empresa o a sus inversores recomprar las acciones en condiciones predefinidas. Puede incluir estos derechos en el acuerdo de accionistas o en una carta complementaria, dando a la empresa una opción limpia más adelante sin forzar una decisión demasiado pronto.
Que siga tocando la banda
Perder a un fundador es duro, pero no tiene por qué desestabilizar toda la empresa. Si se gestiona con cuidado, una transición puede fortalecer la empresa y prepararla para el éxito a largo plazo. Esto es lo que ayuda a los fundadores a superarla limpiamente y salir fortalecidos:
- Mantenga una conversación abierta, sincera y centrada en el futuro de la empresa.
- Dar prioridad a soluciones limpias, justas y que minimicen el riesgo fiscal.
- Consulte siempre, siempre, a asesores jurídicos y fiscales antes de apretar el gatillo.
En PAG Law, hemos visto todas las versiones de la "ruptura de la banda". Ayudamos a los fundadores a reequilibrar sus cap tables, mantener a los inversores comprometidos y evitar las trampas legales y fiscales que pueden descarrilar una gran empresa. Si se enfrenta a un problema de capitalización, hablemos. La banda puede cambiar, pero el espectáculo debe continuar. No deje que el capital muerto le impida tocar en su próxima actuación/próxima ronda.
